政府采購中“刀下留人”如何操作?
影視劇中常見如此經(jīng)典劇情:冤假錯案已塵埃落定,結(jié)果似已覆水難收,斷頭臺上刀光閃閃,風蕭蕭兮易水寒。刀落下一瞬駿馬攜圣旨趕到,一聲拖著長腔的“刀下留人”把劇情逆轉(zhuǎn),案件交由某大人擇期重審。當事人和圍觀群眾相擁而泣,叩地大呼圣上萬歲萬歲萬萬歲。
在政府采購中,廢標如同判了所有投標人“死刑”,但是評審存在錯誤的可能性,按照政府采購救濟制度和《政府采購質(zhì)疑和投訴辦法》(財政部第94號令,以下簡稱“94號令”)規(guī)定,投訴人可以對“冤假錯案”提起質(zhì)疑和投訴,“廢標行為提起的投訴事項成立的,財政部門應(yīng)當認定廢標行為無效”。
很好,還有得救。不過問題也來了,這波政采中的“刀下留人”應(yīng)該如何操作?94號令的規(guī)定不像電視劇里交待的那么清楚,是讓原來的王大人重新審理此案,還是新?lián)Q一個李大人?
廢標從何而來?
尋根溯源,我們有必要去看看什么引起廢標。
《政府采購法》中規(guī)定,觸發(fā)招標中的廢標共4類情形:
1. 符合專業(yè)條件的供應(yīng)商或者對招標文件作實質(zhì)響應(yīng)的供應(yīng)商不足三家的;
2.出現(xiàn)影響采購公正的違法、違規(guī)行為的;
3.投標人的報價均超過了采購預(yù)算,采購人不能支付的;
4.因重大變故,采購任務(wù)取消的。
《政府采購非招標采購方式管理辦法》(財政部令第74號,以下簡稱74號令)規(guī)定,非招標方式的采購程序終止共3類情形:
1. 因情況變化,不再符合有關(guān)采購方式適用情形的;
2. 出現(xiàn)影響采購公正的違法、違規(guī)行為的;
3.在采購過程中符合要求的供應(yīng)商或者報價未超過采購預(yù)算的供應(yīng)商不足3家的,但本辦法第二十七條第二款規(guī)定的情形除外。
簡單歸納一下,引起政府采購中的廢標(廣義廢標,含非招標方式的“終止采購活動”)一共有以下幾類情形:
1. 任務(wù)取消或情況變化致采購方式不適用;
2. 出現(xiàn)違法違規(guī)行為;
3. 資格性檢查(含未超預(yù)算),認定錯誤,致供應(yīng)商數(shù)量不足;
4.實質(zhì)性響應(yīng)認定錯誤,致供應(yīng)商數(shù)量不足。
其中情形1和2系財政部門認定后的廢標結(jié)果,在此不做探討。我們探討的重點應(yīng)當在情形3與4,廢標的出現(xiàn)時間分別在資格審查和符合性審查階段,此類廢標結(jié)果經(jīng)財政部門認定無效后,應(yīng)當如何處理?
能否重新評審?
從提高采購效率、降低招標投標成本的角度來看,當事人遇到判定廢標無效的處理決定,一般都希望由原評標委員會進行重新評審,而非重新開展活動。
根據(jù)《政府采購法》精神,由原評標委員會進行重新評審需要符合兩個基本條件:一是原評審過程中不存在影響采購公正的違法、違規(guī)行為;二是符合重新評審的觸發(fā)條件。
財政部在投訴處理過程中會對評審過程的合法性進行審查,如存在違法、違規(guī)行為,應(yīng)當按照實施條例第七十一條之規(guī)定,終止本次采購,重新組織采購活動。
再來看觸發(fā)條件的問題,根據(jù)財政部《關(guān)于進一步規(guī)范政府采購評審工作有關(guān)問題的通知》(以下簡稱《通知》),“評審結(jié)果匯總完成后,采購人、采購代理機構(gòu)和評審委員會均不得修改評審結(jié)果或者要求重新評審,但資格性檢查認定錯誤、分值匯總計算錯誤、分項評分超出評分標準范圍、客觀分評分不一致、經(jīng)評審委員會一致認定評分畸高、畸低的情形除外”,重新評審僅限于上述6種除外情況。我們不難發(fā)現(xiàn),如按此條規(guī)定,廢標情形中僅有情形3“資格性檢查認定錯誤”可以組織原評標委員會進行重新評審。而情形4“實質(zhì)性響應(yīng)供應(yīng)商數(shù)量不足”不在采購人重新評審的范疇。
因此,本文討論的關(guān)鍵點系:在采購評審過程中出現(xiàn)情形4,即實質(zhì)性響應(yīng)判定錯誤導致供應(yīng)商數(shù)量不足,財政部門認定投訴事項成立后能否判定重新評審呢?
討論這個關(guān)鍵點,我們暫且拋開政策的桎梏,從投訴人角度出發(fā),投訴人的訴求是什么?顯然不是希望重新組織采購,因為投訴最大的訴求就是阻止可能會發(fā)生的“廢標后重新組織采購”,因此我們可以認為投訴人的核心訴求就是組織重新評審,而財政部門也認可這個訴求的事實基礎(chǔ)。
認可事實基礎(chǔ)能否支持訴求?即財政部門判定此類情形重新評審是否與《通知》中6種情況沖突?筆者認為并不沖突,因為《通知》中明確的6種情況是對采購人要求重新評審的前置條件約束,而并不對財政部門處理投訴事項產(chǎn)生約束力。因此,筆者認為,如財政部門認定系實質(zhì)性響應(yīng)過程中判定有誤導致供應(yīng)商數(shù)量不足,應(yīng)在投訴處理決定中明確告知采購人是否可重新評審,從法律依據(jù)上講,“國務(wù)院財政部門規(guī)定的情形”也是《政府采購法實施條例》規(guī)定組織重新評審的觸發(fā)要素。
簡單歸納一下重新評審的適用原則:在財政部認定評審過程無違法違規(guī)行為的前提下,情形3“資格性檢查認定錯誤”可由采購人組織原評標委員會重新評審;而情形4“實質(zhì)性響應(yīng)認定錯誤”的后續(xù)操作應(yīng)按財政部門處理決定為準,既可組織原評標委員會進行重新評審,也可重新組織采購活動。
如何重新評審?
在情形3中,廢標出現(xiàn)在由采購人負責的資格審查階段,因此如果此階段出現(xiàn)審查錯誤,采購人應(yīng)當按照投訴處理決定的要求,對供應(yīng)商資格進行重新審查,并組織原評標委員會對通過資格審查的供應(yīng)商按照采購文件規(guī)定評審方式進行評審,并出具評審報告(含資格審查結(jié)果)。
在情形4中,廢標出現(xiàn)在由評標委員會負責的符合性審查階段,如財政部門認定此階段出現(xiàn)審查錯誤,應(yīng)出具明確的后續(xù)處理意見,采購人應(yīng)當嚴格按照財政部門意見組織重新評審或重新開展采購活動。
在重新評審的實際操作中,召集專家是其中的難點,評標委員會本是臨時性組織,專家都是各行各業(yè)的大咖,而重新評審要實現(xiàn)“原班人馬”在同一時間同一地點的再聚首確有難度,往往一拖就拖上幾個月時間,令采購項目進度大受影響。采購監(jiān)管部門應(yīng)當在明確采購人主體責任的同時,加強評審專家的職責義務(wù)界定,并且明確重新評審過程中采購人補齊缺席專家的觸發(fā)條件和選取手段。
94號令實施不久,我們暫且看不到有關(guān)投訴廢標成功的處理案例,但是從原則上來說,財政部門的處理決定是采購人后續(xù)操作的準繩,財政部門的政策措施是采購人履行主體責任的保障。只有財政部門決定寫的清楚,采購人才能干的明白,“刀下留人”后的采購結(jié)果才能更加令人信服。
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